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律師看時事/掌握併購趨勢 提高談判優勢

2021-06-25 00:31經濟日報 陳盈蓁(德勤商務法律事務所合夥律師)
疫情
  • 投資
  • 新冠肺炎

自2020年初新冠肺炎疫情爆發以來,全球經濟活動驟變,企業調整集團架構、營業模式,或拆分出售資產,以提升效能。順應此趨勢,近期在併購實務上常見賣方以競標模式處分,以獲致較高回報,也有保險公司就賣方之聲明及保證義務、違約賠償責任提供保證及補償保險(Warranty and Indemnity Insurance),透過第三方立場協助控制風險、確保求償,以加速協商,值得參考。

一、非公開競標

賣方委由財務顧問、投資銀行等中介機構個別邀請多位潛在買方參與,藉由價格競爭過程最大化標的資產價值。首先將寄發投資概要予經篩選之潛在買方並要求其簽署保密協議;標的公司開始揭露有限度資訊供潛在買方初步評估及出價;待審閱第一輪出價、評估資力及主管機關核准取得可行性等因素後,將再寄發投標函予符合賣方交易條件期待之特定潛在買方,邀請其進入下一輪競標。

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此時,潛在買方為進一步瞭解標的資產、提供最終出價,將進行財務、稅務、法律等盡職調查、管理階層訪談,以瞭解標的業務資產是否合規或存在缺失,並審閱修改賣方提供之交易合約。潛在買方應於指定期限前提交最終投標文件,並說明評價方法、資金來源、交割時程規劃等。經賣方綜合評估所有潛在買方提出條件後,並安排個別協商,以擇定買方、進行簽約。

競標模式雖可創造追求者眾、價高者得之協商優勢,但因準備及進行程序繁瑣,且須同時交涉多位潛在買方,對賣方負擔較大,應尋求外部專業顧問團隊協助,以妥善評估及規劃。

二、保證及補償保險

有鑒於協商過程中,買賣雙方就標的業務資產是否合規、既有缺失可否免責等對立性,聲明及保證事項經常為合約攻防重點,因買方將盡可能擴大範圍、提高賠償上限及求償期間,反之賣方則希望能盡量縮減。過往實務上常以保留款、連帶保證人等作為擔保。然而,物保或人保仍有其侷限,對跨境交易更顯保障不足,賣方也不願承擔遞延收款或額外風險。故為衡平雙方風險,近來外國興起保證及補償保險,可由保險公司專為客戶個案交易而設計客製保險商品,承保賣方違反聲明及保證事項而導致買方遭受之損失,有助於達成共識、提高成案。

依被保險人及保險事故之不同,可分為賣方保單及買方保單。目前以買方保單較常見,即買方就承保範圍內之損失逕向保險公司申請理賠,無須透過賣方。常見保險金額約價金10%,但買方盡職調查範圍是否全面、報告內容是否完整均為保險公司承保決定因素。保險期間通常與交易合約中賣方承諾賠償期間一致。也有免賠額、起賠額等自負額機制,以要求買賣雙方仍應善盡注意義務。

台灣保險公司目前尚未提供類似保險商品。惟其可有效控管併購交易風險,實值得開發,也期待主管機關開放,為後疫情時代市場注入新動能。

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