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法律頻道/保護經營權 祭出特別股制度

2020-07-08 00:00經濟日報 黃沛聲(立勤國際法律事務所主持律師)

本周最熱門的新聞,就是「大同公司」這個跟台灣人一起長大的企業,長年的經營者林郭文豔即使持股已經不高,竟然也在股東會中演出超譯企業併購法,限制新投資人股份投票選舉新董事、董事長,拒絕交出經營權的鬧劇。其中涉及的法律議題,就是上市公司「企業經營權」的爭奪戰。

經營權的爭議並非僅有上市公司獨有,任何公司在創業的路上都會遇到。

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所謂經營權,簡單說就是在「經濟部商業司的公司董事長登記」。理論上來說,就是指在公司的「持股比例」,與依據持股而能取得的「多數董事席次」與最後選出的董事長。

也就是說,只要誰能取得董事長的登記,也就被政府認證擁有總經理、財務長等等核心人事任命權,同時就擁有銀行帳戶的印鑑變更權而能動用公司資金、公司資產。

因此常有人簡單說,公司經營權就是整個公司的價值,雖然在法律概念上未必精確,但倒也十分貼近實際。

「企業的經營權」在創業初期當然是創業者的,不過一路上因為需要營運資金,創業者的持股比例可能會因為公司接受外來投資而漸漸稀釋,最終當創業者的持股比例不足以支撐其取得過半數的董事席次,則董事長大位就會旁落。此時就是俗稱所謂「公司變成別人的」了。

因此經營權,也就是持股比例,絕對是創業者必須兢兢業業注意的關鍵。畢竟「公司」有如創業者的聖杯,裝載了船上所有人的智慧心血,而創業者就是船長,有義務一路帶領全體團隊、股東到成功的彼岸。若是船長放手不再掌舵工作,當然就辜負了所有乘員的託付。

我到各地做創業演講時,最常被創業者詢問的問題之一,就是「Bryan律師,我有一個絕妙點子想創業,需要找投資人,不過想要委託你幫我設計公司制度,讓公司雖然被投資但永遠不會被投資人搶走,永遠保護我的經營權。」

或許因為賈伯斯當年被趕出自己所創立的蘋果公司的印象太過鮮明,這種能「絕對保護經營權」的股權設計模式,在實務上非常熱門!而法律上的確有這樣的公司制度,常見稱呼為「AB股」,或稱為「同股不同權」,主要的作法是透過在章程中設定「特別股制度」,將公司的股權設定為不同種類,由創業者持有的特別股具有十倍或更多投票權,而投資人持有的特別股僅有一倍投票權。

如此,縱使經過多次投資稀釋,投資人的持股比例高過於創業者與經營團隊,但關於公司的經營權或重要決策,投資人將沒有話語權。這樣的規定,在2018年台灣公司法大修之後已經納入,我在新創公司投資領域也實際執行過不少案例。

不過在上市公司方面,雖然在美國、中國都有著名例如波克夏、京東等案例,但是台灣倒是尚未看到有上市公司的案例。

最後需要提醒創業者的是,法律上雖然有了這樣的制度工具,創業者未必要一窩蜂採用,畢竟當你把公司制度設計成投資人沒有話語權的盤絲洞時,聰明的創投公司也就未必有興趣投資了。

這樣的股權設計最好還是作為公司經營上已經有所成就,能跟投資人談判投資條件時的法律配套吧!

波克夏 創投 蘋果
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