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美中貿易戰ing 跨境商務和投資如何管理法律風險?

2019-09-17 17:49安侯法律事務所 執行顧問孫欣、律師洪唯真

路透 美中貿易戰開打迄今,已有各種規模大小不一的台灣企業受損。
路透 美中貿易戰開打迄今,已有各種規模大小不一的台灣企業受損。

美中強權之間的角力戰越打越烈,戰場除了各界關注的加徵關稅及經濟制裁之外,較少被討論到的,則是美國近來對重要產業採行更嚴格的投資限制,以及敏感技術管制出口的趨勢。

然而,這類的管制對相關科技產業的全球供應鏈及研發拓展策略影響甚鉅,尤其是近期我們觀察到,越來越多被夾擊在中美之間的台灣企業,不論規模大小,在業務上遭受到很有感的衝擊。

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美中貿易科技戰下的種種法規變化,不但很繁瑣而且有朝令夕改的傾向,無疑提高了企業跨境拓展業務和投資的不確定性以及風險。

本文將探討分析美國對外資審查機制「外國投資風險審查現代化法案」以及出口管制法令的更新重點,期望能有助於我國企業理解、評估並密切追蹤這類法令對自身產業競爭局勢和供應鍊布局的影響。

何謂FIRRMA?

因應近年來由於投資、併購所導致美國關鍵技術不當外流的疑慮,2018年8月13日,川普總統簽署通過「外國投資風險審查現代化法案」(Foreign Investment Risk Review Modernization Act, FIRRMA)。此法案並非直接劍指特定國家,比如中國,而是廣泛性規範所有的外國投資人;為加強審查外國投資對美國國家安全的影響,美國海外投資委員會(Committee on Foreign Investment in the United States,簡稱CFIUS)在此一法案的授權下,擴大了對外人投資案件的審查範圍,FIRRMA重點如下:

1、擴大投資案件的審查範圍

在FIRRMA通過之前,一般須經由CFIUS事前審查的投資案件不多,僅限於外國投資人對美國公司取得控制力的投資。而此次FIRRMA則增加下列型態的敏感性投資,要求在交易完成之前,須向CFIUS進行事前申報:

• 涉及國家安全的敏感性不動產交易;

• 使外國投資人得以取得關鍵基礎設施、非公開的關鍵技術(critical technologies)、個人敏感資訊的「非控制性投資(non-controlling investment)」,如取得董事會席次、觀察員或其他得以介入公司決策的權利;

• 變更既有投資下外國投資人的權利,而該等變更可使外國投資人獲得上述關鍵技術資訊或個人敏感資訊;或

• 其他用於規避CFIUS審查的交易、合約或安排。

簡單來說,是否涉及關鍵技術,是目前CFIUS審查外國投資的重點,同時也將其限定在是否涉及國家安全的問題上。就關鍵技術而言,包括:人工智慧、機器學習、數據分析技術和生技研發等,對於製作、設計、測試、製造或開發關鍵技術的美國公司進行投資,都可能要接受審查。

2、新增申報程序

考量到並非所有的投資案件都需要詳加地全面性審查,FIRRMA新增了申報(Declaration)的程序,有別於一般申請(Notice)程序,Declaration申報書僅要求申報人提供不超過五頁的資料。而審查申報案的所需的時間通常為30天,CFIUS會依照個案情形回覆申請人是否須提交一般申請、補件或是已完成必要的申請。

3、試行計畫(Pilot Program)

FIRRMA法案中大部分條款要等到施行細則公布後才生效,在此過渡時期,試行計畫(Pilot Program)已於2018年11月10日生效,以施行FIRRMA法案中的部分條款,並預計試行至2020年3月5日止。試行計畫要求受管轄的交易(Pilot Program Covered Transactions) 需事前向CFIUS完成強制申報(Mandatory Declaration)。

目前,試行計畫所涵蓋的被管轄交易與上述擴大投資案件審查的範圍大致相同,主要含以下兩大要素:

(1) Pilot Program US Business

首先,被投資公司必須是一個Pilot Program US Business,要構成Pilot Program US Business必須同時符合試行計畫所列出的產業(Polit Program Industries)之一並且涉及關鍵技術領域;目前試行計畫已公布了27個產業及受審查的關鍵技術領域,相關的具體細節,尚須持續關注後續發布的FIRRMA法案施行細則的內容。

(2) 外國投資人的權利

包含讓外國投資人對於任一Pilot Program US Business取得控制權或非控制權益的投資交易,特別也涵蓋取得少數股權(像特別股融資)之交易。

值得注意的是,凡是屬於試行計畫下強制申報的交易,必須在交易完成前45天提出申報書。交易雙方在安排交易時程時,務必將申報所需的成本、時間列入考量。如果違反強制申報規定,最高可處以相當於交易金額的罰金。

CFIUS 科技 外資 川普 貿易戰
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