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防陸資繞道投資 學者籲修法嚴管

2020-05-28 09:24經濟日報 蔡穎青

前言:由中國文化大學法學院主辦、中國文化大學法律學系碩士在職專班協辦的「2020財經法系列研討會(一)」,昨(27)日在中國文化大學大新館B1國際會議廳舉辦。

銘傳大學財金法律學系主任王偉霖(左起)、中國文化大學法律學系教授吳盈德、臺北大學...
銘傳大學財金法律學系主任王偉霖(左起)、中國文化大學法律學系教授吳盈德、臺北大學法律學系副教授陳靜慧、萬宏國際法律事務所主持律師盧筱筠、成功大學法律學系副教授邵靖惠出席研討會。毛洪霖/攝影

引言人/中國文化大學法律學系教授吳盈德表示,因大同經營權之爭而衍生陸資買大同股票一案,金管會合計已開罰1,044萬元。

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對此,吳盈德分析,首先,按兩岸人民關係條例第73條第1項規定,陸資投資人非經主管機關許可,違反規定在臺灣地區從事投資行為,係屬違反法律之行為,股東權不但是犯罪所得,除處以罰鍰外,更要依法要求停止股東權,俾得求公平正義。再者,大同公司長期經營國家大型資訊專案,自縣市至中央政府機關,甚至攸關國家安全之國防資訊機房、國家各機場港口等入出境查核系統設備等,皆由大同公司負責,實質上掌握許多公務上應秘密之資訊或依國家機密保護法核定而為國家機密之相關資訊,其於戰略與國家安全之重要性不言而喻。參酌國家機密保護法施行細則第2條規定,政府通信、資訊之保密技術、設備或設施亦屬國家機密之範圍。是以,上述資料不論是否經權責人員依國家機密保護法核定資訊機密等,大同公司透過建置及維護相關系統實質上掌握國家機密資訊,且該國家機密資訊依法不得為刺探或收集。

吳盈德指出,最高法院106年度台上字第1374號判決略謂:「所謂供犯罪所用之物,乃指對於犯罪具有促成、推進或減少阻礙的效果,而於犯罪之實行有直接關係之物而言。」又參酌國家機密保護法第34條,其明載經依本法核定之國家機密或依同法第6條報請核定國家機密之事項者,不論其犯罪類型或管道,均應依該條第3項論處,足見縱以取得經營權之名,行刺探國家機密之實,仍為該法所應處罰之對象。如任何人以取得大同公司經營權之方式,從而達成刺探、收集機密資訊之目的,且已經持有大同公司股票,是犯罪行為已為著手,股東權儼然已經成為犯罪的工具,其股東權不只應該沒收,更應禁止其行使避免犯罪行為擴大。

最後,我國更應積極強化外資審查機制,而不應以尊重市場機制為由而疏於監督與防範,萬一陸資行使相關股東權益,甚至成功取得大同公司經營權,在事後才被查出是違法陸資,除了公司與股東所蒙受的損失外,前述國家機密的部分要如何保護,才是棘手的問題。在現有相關法律的規定下,政府檢調偵查機關更應積極主動調查、收集證據,甚至加以起訴避免犯罪行為擴大。

銘傳大學財金法律學系主任王偉霖表示,我國現行法下,防範商業間諜以營業秘密法為主;貿易法對戰略性高科技貨品輸出雖有規範,但不涉及無形技術。在防止跨境併購竊取技術,也定有外國人投資條例、大陸人民來台投資許可辦法等。我國制度與各國大致相同,但就跨境併購而言,目前對陸資管制雖稱足夠,但相較於其他國家寬嚴不一,無法充分防範陸資藉港資或其他國家名義迂迴併購竊取技術。目前規範有法位階問題,因陸資以行政命令管制,他國卻以法律管制;且既有各方面規範罰則有待加強,建議未來可仿美韓作法再深化細緻化。

國立臺北大學法律學系副教授陳靜慧指出,整體而言,我國法規對陸資從事證券投資管制嚴格,惟有持股門檻容易規避,及資金來源難查證,致管制規範難以發揮效用的問題。臺灣地區人民亦可能透過持股取得企業經營權,從事洩漏、交付、刺探、收集國家機密之行為,未來我國應強化陸資來臺買股取得經營權致洩漏國家機密之防堵機制,一方面提升持股資金來源查察能量,另一方面,若修法放寬外資投資審查機制,應課予外資更高的揭露義務,以防陸資繞道投資,必要時對參與政府採購案之我國或外國廠商資格設限,於契約中加入可及時防制國家機密外洩之履約條款。

國立成功大學法律學系副教授邵靖惠表示,國家間多樣形態的競爭或戰爭,其中透過經濟或商業等滲透方式以獲取所需利益,例如透過投資取得機敏事業之經營權,即屬其一。若外來投資違反相關規定,以外國人投資條例為例,其立法目的係為便利外國人來台投資及予以安全保障,而若以該法第7條第1項規範禁止投資機敏事業為例,由於該法之目的係為避免對於國家或國民產生任何不利之效果,故若有違法投資機敏事業之行為,由一規範禁止之目的觀之,該行為應認屬無效。

萬宏國際法律事務所主持律師盧筱筠指出,陸資透過繞道的資金,投入我國的證券市場,更甚者,可能介入我國企業之經營權。如果陸資企圖介入我國企業,具有重要的商業機密的公司,可能會危害我國重要的智慧財產權與技術,若涉及的企業是與我國國防、個資、通訊產業有關,更可以說陸資的商業行為是有直接危害我國國家安全之虞。再者,關於涉及國防、個資、通訊等機敏產業,違法陸資不僅無視兩岸關係條例之投資限制,其投資行為,更可能構成刑法第111條刺探搜集國防秘密罪,以及相關國家安全法令之相關刑事責任。

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