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獨董獨不獨立應如何審查

2019-10-21 16:42經濟日報 中國文化大學法律學系教授吳盈德

為利公開發行公司實務運作,並配合近期公司法修正,金管會研議修正公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法第3條,明定獨立董事於選任前2年及任職期間,不得為公司提供審計相關服務,及其提供商務、法務、財務及會計等相關服務之重大性標準為2年累計金額逾新臺幣50萬。過去10多年在金管會強化公司治理,要求企業設置審計委員會、薪酬委員會背景下,企業對獨立董事的需求愈來愈高,特別是大學教授因專業符合要求,沒有直接利害關係,也被認為較符合獨立性的要求。可惜的是,在近年修法後,這類獨立董事資格審查的爭議也就層出不窮。近期就以某週刊報導國光生技獨立董事莊銀清教授因資格條件疑似違反獨立董事設置辦法,即突顯出獨立董事「獨立性」資格認定上不確定的問題,該週刊報導認為國光生技曾聘僱莊銀清教授擔任「醫事及防疫諮詢顧問」,所以有違相關規定,但再次檢視此規定並對照實務運作,此規定內容確實值得主管機關思考與檢討,以免原意為督促獨董,卻可能造成企業與投資人雙輸之冏境。

首先,由證券交易法第14條之2第1、2項規定可知,所謂獨立董事,係指公開發行公司之部分董事須由具備專業知識,且於執行業務範圍內應保持獨立性,不得與公司有直接或間接之利害關係者,始克充任而言。就國光生技曾聘僱莊銀清教授擔任「醫事及防疫諮詢顧問」一職,主管機關得否擴張解釋第7款的適用範圍,實不無疑問。倘考量企業之獨立董事因遭解任所造成之不利程度,對比國光生技所涉獨立董事「獨立性」是否構成疑慮之情況而言,應否符合比例原則?若回歸證券交易法第14條之2立法原意,應係為強化董事會之監督並爭取投資者之利益,即是獨立董事的「專業性」與「獨立性」應該兩者並重,尚不得因莊銀清教授有「獨立性」的疑義,而逕自將「專業性」排除。倘適用範圍如產生疑義,應從嚴限縮解釋,實無須過度干涉以免影響過大,反而有害於公司治理。

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進一步來說,上開設置辦法第3條第1條第7款所涵蓋適用的服務或諮詢之明確範圍應如何界定?莊銀清教授為國內知名之傳染病學專家及醫師,因莊教授豐厚之傳染病教學及實務經驗對於國光生技極具價值,因此國光生技請莊教授擔任「醫事及防疫諮詢顧問」,實屬適任。因此,如果獨立董事有違反「專業性」或「獨立性」規定者,依上開相關規定,由主管機關逕予認定不適,在實務上運作恐怕有諸多的疑慮。直言之,如扣除第7款文字中所列「商務、法務、財務、會計等服務或諮詢之專業人士」項目外,主管機關將其適用範圍擴張至其他屬性之服務或諮詢時,其認定標準是否有明確且客觀一致性的標準。如主管機關認為可將第7款之適用範圍應予以擴張至「專業諮詢與公司主要營業活動項目相關」的範圍,如此一來,企業如因主管機關擴大解釋條文範圍而認定其獨立董事應屬不適,公司依法必須發布重大訊息並說明原因,對於公司股票價值與投資人信心,均會造成重大影響。

以美國法為例,獨立董事是指董事不得與公司、其子公司有重大的實質關係,也不得擔任該公司的員工,而影響該董事為公司利益為獨立之判斷;相對而言,台灣就獨立董事資格、獨立性比諸美國法更為嚴格。主管機關應對於第7款以及上開設置辦法第3條第1項其他各款,通盤考量在各款適用範圍的認定標準,以及在實務上執行的合理性及一致性,否則恐仍有與當初法令制定之本意間存在相當落差,而造成規定落實的困難。直言之,現行獨立董事制度確有不完善之處,但不可否認地,如何藉由實質的責任判斷與追訴,恐怕比單純的當然解任,更容易達到實質督促獨立董事行為的效果,如此對於健全公司治理機制才能有所助益。

(以上內容由中國文化大學法律學系教授吳盈德提供)

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