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獨董獨立性認定 宜從嚴限縮解釋

2019-10-22 10:18經濟日報 吳盈德(中國文化大學法律學系教授)

為利公開發行公司實務運作,並配合近期公司法修正,金管會研議修正公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法第3條,明定獨立董事於選任前2年及任職期間,不得為公司提供審計相關服務,及其提供商務、法務、財務及會計等相關服務之重大性標準為2年累計金額逾新臺幣50萬。過去10多年在金管會強化公司治理,要求企業設置審計委員會、薪酬委員會背景下,企業對獨立董事的需求愈來愈高。可惜在近年修法後,這類獨立董事資格審查的爭議也層出不窮。近期就以某周刊報導國光生技獨立董事莊銀清教授因資格條件疑似違反獨立董事設置辦法,即凸顯出獨立董事「獨立性」資格認定上不確定的問題,該報導認為國光生技曾聘莊教授擔任「醫事及防疫諮詢顧問」,所以有違相關規定,但再次檢視此規定並對照實務運作,此規定內容確實值得主管機關思考與檢討。

由證券交易法第14條之2第1、2項規定可知,所謂獨立董事是指公開發行公司的部分董事須由具備專業知識,且於執行業務範圍內應保持獨立性,不得與公司有直接或間接之利害關係者,始克充任而言。就國光生技曾聘莊教授擔任「醫事及防疫諮詢顧問」一職,主管機關得否擴張解釋第7款的適用範圍,實不無疑問。倘考量企業的獨立董事因遭解任所造成的不利程度,對比所涉獨立董事「獨立性」是否構成疑慮的情況而言,應否符合比例原則?若回歸證交法第14條之2立法原意,應係為強化董事會之監督並爭取投資者之利益,即獨立董事的「專業性」與「獨立性」應該兩者並重,而不應逕自將「專業性」排除。倘適用範圍產生疑義,應從嚴限縮解釋,實無須過度干涉以免影響過大,反有害於公司治理。

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進一步來說,上開設置辦法第3條第1項條第7款所涵蓋的服務或諮詢之明確範圍應如何界定?又如獨立董事遭指有違反「專業性」或「獨立性」規定者,依上開相關規定,由主管機關逕予認定不適,在實務上運作恐有諸多的疑慮。直言之,如除第7款文字中所列「商務、法務、財務、會計等服務或諮詢之專業人士」項目外,主管機關將其適用範圍擴張至其他屬性之服務或諮詢時,其認定標準是否有明確且客觀一致性的標準?如主管機關認為可將第7款之適用範圍應予以擴張至「專業諮詢與公司主要營業活動項目相關」的範圍,如此企業如因主管機關擴大解釋條文範圍而認定其獨立董事應屬不適,公司依法必須發布重大訊息並說明原因,對於公司股票價值與投資人信心,均會造成重大影響。

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