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大陸市場監督管理部門管轄權分析

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本文共1284字

經濟日報 王凡(富拉凱資本股份有限公司投資銀行部 中國執業律師)

瞭解市場監督管理部門的管轄範圍和行政處罰權力所在,對台商在大陸做生意非常重要。

從國家層級到每個省、地級市、縣級市都設有「市場監督管理局」(簡稱市監局),另外在上海這樣的直轄市,除了有市級市監局外,每個區也都有自己的市監局,說市監局是台商在大陸做生意最常打交道的官方單位並不為過,舉凡食品安全、餐飲安全,到化妝品、藥品、醫療器械、商標專利、打假、廣告、產品質量安全等,全由市監局一手包辦。

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在多層級地方組織架構下,台商要特別注意,不是只有工商登記地直屬的市監局,才對自己有管轄權,更不是其他層級市監局就不能對自己進行行政處罰,搞清楚市監局的管轄權力所在,瞭解市監局對企業的管轄和對產品的管轄有何不同?對台商在大陸做生意非常重要。

另外,關於台商最在乎的行政處罰問題,到底哪個市監局可以做出行政處罰決定?在《行政處罰法》中,明確了行政處罰須由違法行為發生地的縣級以上政府才有管轄權;另外,國家市場監管總局於2019年4月,也以2號令形式公布施行了《市場監督管理行政處罰程式暫行規定》,再三強調,除非有特別情況,否則行政處罰都由違法發生地的市監局負責,不是公司工商登記地的市監局負責。

到底由哪個級別的市監局對企業進行管轄問題上,上述2號令則淡化了級別管轄的限制,須由縣級、設區的市級市監局依職權管轄轄區內發生的行政處罰案件,除非另外有規定須由省級以上市監局負責除外。

但2號令仍沒有對縣級、設區的市級市監局間畫出管轄的界線,因為這兩級市監局是目前市場監管和實施行政處罰的主力,查辦的違法案件性質和複雜程度也很相近,所以2號令明確指出,上級市監局認為有必要時,可以直接查處下級市監局管轄的案件,上級市監局也可以將原本是自己管轄的案件,交辦由下級市監局負責處理。

就以近期最熱門的網路交易平台為例,行政處罰的管轄權要如何界定的問題上,可以從兩方面進行分析,首先根據2號令要求,電子商務平台經營者的違法行為,應由其住所地縣級以上的市監局負責;至於平台內經營者的違法行為,則由其實際經營地縣級以上市監局負責管轄,但如果住所地縣級以上市監局先發現違法線索,或是收到投訴、舉報,那縣級以上市監局一樣可以進行管轄。

很明顯,2號令強調的是「誰先立案誰查處」,因為這樣的監管效率才會更高,也就是說2號令確定了「誰先立案誰查處」是解決共同管轄的規則,亦即當事人的同一違法行為,由先立案的市監局負責管轄,而且先立案的市監局不能向其他有管轄權的市場監管機關進行移送。

最後,台商要特別注意,2號令對一般廣告和互聯網廣告的違法行為,簡單以地域管轄原則(違法行為發生地管轄)作為處理原則,並已在廣告違法行為的行政處罰中具體應用,這樣可以有效解決地域管轄原則在廣告違法行為行政處罰中存在的問題。(本文發自上海,網址www.myChinaBusiness.com)



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